国际经济法06第六章 世界贸易组织-第4部分
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
《服务贸易总协定》通过四种服务贸易方式来调整服务贸易。
1、跨境供应，从一国境内直接向其他国境内提供服务服务产品的流动（不需要提供者和消费者的实际流动）。
2、境外消费，在一国境内向其他国的服务消费者提供服务消费者的流动。
3、商业存在，外国实体在另一国境内设立附属公司或分支机构，提供服务，即外国服务提供者通过在其他国境内设立的机构提供商业服务设立当地机构，如银行、保险。
4、自然人的存在，一国的服务提供商通过自然人到其他国境内提供服务自然人流动，如工程承包。
服务贸易种类繁多，相同种类之间的差别也非常大。世界贸易组织《服务贸易总协定》减让表遵循的服务部门分类基本上以《联合国中心产品分类系统》为基础。共分为12个部门种类，155个分类。这12个部门种类为：职业（包括专业与计算机）服务、通讯服务、建筑与工程服务、分销服务、教育服务、环境服务、金融（保险与银行）服务、医疗服务、旅游服务、娱乐文化和体育服务、运输服务以及其他服务、健康及社会服务。
（二）最惠国待遇义务
WTO各成员应立即和无条件地给予任何其他成员的服务和服务提供者不低于其给予任何其他国家相同的服务和服务提供者的待遇。该原则与《关税与贸易总协定》的规则基本一致，但服务贸易中的最惠国待遇适用于服务产品和服务提供者而不适用于货物产品。
最惠国待遇的义务在一定的条件下可以得到豁免。发展中国家在履行最惠国待遇义务上，享有一次性的一定期限的过渡期，在此过渡期内，其最惠国待遇义务得到豁免，该期限最长为10年。在其他情况下，应按照一般的义务豁免规则豁免最惠国待遇义务。
最惠国待遇义务的规定不妨碍毗邻国家优惠。《服务贸易总协定》不阻止服务贸易自由化的协议，不阻止劳动力市场一体化的协议。此外，该协定中规定的义务的一般例外、安全例外，对最惠国待遇都适用。最惠国待遇义务不延及政府的服务采购。
（三）具体承诺
世界贸易组织成员在服务贸易市场开放方面的义务没有统一的规定。是否给予市场准入、是否给予国民待遇，依每一成员具体列出的承诺表来确定。服务贸易方面的具体承诺的作用，与约束性关税的作用相类似。每个成员应具体列出市场准人的规定、限制和条件；国民待遇的条件和资格；有关附加承诺的义务；适当情况下，实施这类承诺的时间表；以及这类承诺的生效日期。
1、市场准入。在服务提供方式的市场准入方面，每个成员给予其他任何成员的服务和服务提供者的待遇，不得低于其承诺表中同意和明确的规定、限制和条件。但除非在承诺表中明确规定，原则上禁止六种对市场准入的限制，即：限制服务提供者的数量；限制服务资产或交易的价值；限制服务经营总量或服务产出总量；限制雇佣人数；限制或要求通过特定类型的法律实体或合营企业提供服务；通过限制外国持股比例或外国投资总额来限制外国资本的参与。
发展中国家在允许建立商业存在方面可以存在例外。发展中国家可以在承诺中明确注明批准商业存在应以加强国内服务能力的经济需求为标准。其条件通常包括：在合资企业的基础上批准商业存在的建立；不允许外国提供者在此类合资企业中占有大部分的股份；董事会成员中应有一定数量的本国人；外国服务提供者应使用适用的先进技术和管理经验；该企业应培训当地雇员并向他们传授技术；可能时应雇佣当地的国内分包人员。
2、国民待遇。允许外国服务或服务提供者进入本国的贸易市场，并不等于赋予它们与本国同类服务和服务提供者一样的待遇。因此，《服务贸易总协定》中的国民待遇义务，仅限于列入承诺表的部门，并且要遵循其中所列的条件和资格。没有作出承诺的部门，不适用国民待遇义务。即使在作出的承诺中，也允许按所列的条件对国民待遇进行限制。这与货物贸易中的国民待遇形成鲜明对比。依国民待遇的要求，一成员在所有影响服务提供的措施方面，给予任何其他成员的服务和服务提供者的待遇不得低于其给予本国相同服务和服务提供者的待遇。服务贸易中的国民待遇不要求形式上相同的待遇。国民待遇和最惠国待遇都要求适用于同类服务或服务提供者。
3、减让表。每一成员在其减让表中列出了自己作出的具体承诺。具体承诺减让表规定了对外国服务和外国服务提供者的限制。是否给予市场准入、是否给予国民待遇，成员在哪些具体服务部门和事项方面承担具体义务，均依该具体承诺减让表来确定。具体承诺减让表直接决定着成员根据服务贸易总协定承担的具体义务。与最惠国待遇义务的例外清单采取〃否定式〃相反，具体承诺采取了〃肯定式清单〃方法，成员只对具体承诺的事项和范围承担义务。在具体承诺减让表中，每个成员应具体列明下述内容：市场准入的规定、限制和条件；国民待遇的条件和资格；有关附加承诺的承诺；适当情况下，实施这类承诺的时间表；这类承诺的生效日期。这些内容与服务贸易方式、服务部门分类紧密联系在一起，构成了一个复杂的体系。
具体承诺减让表以四种服务贸易方式为基本要素，由水平承诺和部门承诺两大部分组成，每一部分都包括〃部门或分部门〃、〃市场准入限制〃、〃国民待遇限制〃和〃附加承诺〃四个方面。水平承诺适用于减让表中的所有部门，部门承诺仅适用于所列出的服务部门或分部门。而部门承诺最具体地确定承诺的范围。从〃市场准人限制〃、〃国民待遇限制〃这样的名称中可以看出，具体承诺是从限制的角度来体现的，可有三种具体表达方式：不作承诺、具体列明限制、没有限制。〃不作承诺〃意味着该成员在该方面不承担任何义务；〃没有限制〃则正相反，表明该成员在该方面承担了不实施任何限制的全部义务；〃具体列明限制〃这一方式则表示了承担义务时所附带的要求，详细列出了采取限制的内容和性质。对于每一种服务活动，有关市场准入和国民待遇的限制，又与四种服务贸易方式联系起来。
三、世界贸易组织
（一）争端解决制度的特点
在关税与贸易总协定框架下的解决贸易争端的制度并不统一。乌拉圭回合谈判达成的构成世界贸易组织多边贸易制度一部分的《关于争端解决规则与程序的谅解》（DSU），在世界贸易组织框架下，建立了统一的多边贸易争端解决制度。依规则解决争端，遵循正当法律程序，迅速、有效、满意地解决争端，是世界贸易组织的争端解决制度的基本原则。
根据下列协议提起的争端，都适用《关于争端解决规则和程序的谅解》：《世界贸易组织协定》、附件1A《货物贸易多边协议》、附件1B《服务贸易总协定》、附件1C《与贸易有关的知识产权协定》和附件2《关于争端解决规则和程序的谅解》。另外，根据附件4诸边贸易协议提出的争端，也适用这一争端解决制度。
根据《关于争端解决规则和程序的谅解》的规定，该谅解附录2中明确列出的相关协议中的特殊或额外规定，如果与DSU本身的规定不同，则优先适用这些特殊或额外规定。实践中，专家组和上诉机构总是协调性地适用这两部分的规定。
（二）争端解决程序
1、磋商。磋商是申请设立专家组的前提条件。但磋商事项以及磋商的充分性，与设立专家组的申请及专家组将作出的裁定没有关系。磋商仅仅是一种程序性要求。但很多争端通过磋商程序得以解决，磋商是争端解决程序的重要组成部分。
2、设立专家组的申请起诉。提出磋商请求日起60天内磋商没有解决争端时，申诉方才可以申请成立专家组。设立专家组的申请，是启动专家组（以及上诉机构）案件审理程序的要件。设立专家组的申请，应说明争议各方是否进行过磋商，指明具体的争议措施，并提供申诉的法律依据概要，该概要足以明确提出问题。设立专家组的申请决定专家组的权限范围。同时它具有满足正当程序目标的价值，使被诉方和有利害关系的第三方有机会了解申诉方提出的问题并为自己辩护。提起申诉，并不以申诉方具有法律利益或经济利益受到损害为前提。
3、专家组的审查和结论。无论是申诉方还是被诉方，对其所提出的诉求或主张，都承担证明责任，即谁主张谁举证。在一方初步证明其诉求或主张的真实性后，由另一方进行反驳。此为初步证据责任。一方是否初步证明其诉求或主张，专家组无需特意作出具体裁定，而是在争端双方提交的整个证据的基础上，作出决定。对证据的采纳与评估，赋予证据的效力，是专家组认定事实程序的一部分，属于专家组的裁决量范围。对争端方没有提出的主张，专家组不能作出裁定，即使相关专家提出了这样的主张。专家组可以向其视为适当的任何个人或机构寻求信息和技术建议。对未经专家组要求而由争端方和第三方之外的人或组织主动提供的信息（法庭之友材料），专家组有权决定是否接受或采纳。专家组作出的争端解决报告应列明对事实的调查结果，有关世界贸易组织规则的适用性，以及裁定和建议的基本理由。对申诉方根据不同规则提起的数个申诉请求，专家组可根据有效解决争端的必要性，在认为已经有效解决了争端的情况下，对其中的某些诉求不进行审查。这称为司法经济原则。
4、上诉机构的审查、裁定。在专家组报告发布后的60天内，任何争端方都可以向上诉机构提起上诉。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。上诉机构可以推翻、修改或撤销专家组的调查结果和结论。上诉机构没有将案件发回专家组重新审理的权力。在推翻有关裁定和结论时，为了使争端得到有效解决，如果专家组裁定的事实和专家组程序记录中的争端方无争议的事实比较充分，上诉机构可以继续对双方间的争议进行审查，对争议问题作出裁定和结论。
（三）通过争端解决报告的方式
争端解决机构并不亲自审理案件，它是在专家组和上诉机构的协助下提出建议、作出裁定。实质上，争端解决机构只是通过专家组、上诉机构的解决争端报告。除非争端解决机构一致不同意通过相关争端解决报告，该报告即得以通过。该通过方式实际上是一种一票通过制，是一种准自动通过方式。通过的报告即构成了争端解决机构的裁决或建议。
被裁定违反了有关协议的一方，应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。如采取这样的措施不可行，经申诉方要求，被诉方可以自愿地对申诉方提供补偿。但实践中这种可能性很小。
有关履行裁定和建议的合理期限争议，可以根据DSU第23条诉诸仲裁解决。如果就被诉方是否采取了实施措施，或者被诉方采取的实施措施是否与相关协议相一致，争端各方之间存在分歧，陔类争端可以根据DSU第21条第5款诉诸争端解决程序解决，可能时救助于原专家组。此即DSU21。5专家组程序。该程序专家组作出的报告可以上诉。
如果被诉
