商法教材-第97部分
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一定的程度上承认外国海商法律在内国的效力。如承认某人依据外国海商法而取得的对船舶的所有权，或承认依外国法建立的海上运输合同等。正是由于各国在一定的条件下相互承认对方的海商法同时具有域内效力和域外效力，所以才产生法律冲突。
（三）海商法律冲突的特点。
1。海商法律冲突是一种跨国法律冲突。海商法律冲突产生于国际社会，是不同主权国家之间的法律冲突。
2。海商法律冲突是一种法律在空间上的冲突。海商法律冲突是适用于不同国家领域内的海商法之间的冲突，是与国家的地域相联系的。
3。海商法律冲突是一种私法冲突。海商法律冲突是不同国家的海商法律之间的冲突，由于海商法的内容大多属于民商法范畴，而传统上一般把民事法律和商事法律视为私法，故海商法律冲突是私法冲突。
4。海商法律冲突是一种平面冲突。在海事法律领域，各国为了进行正常的国际海商往来，往往对法律的属地主义进行了限制，即在一定条件下承认外国海商法在内国的域外效力。这就使得在一定的范围内，内、外国海商法律处于平等的地位，对国际海事法律关系的调整便需要在内、外国法律之间进行选择。因此，海商法律冲突是处于平等地位的不同国家的海商法律之间的冲突。
二、解决海商法律冲突的一般方法
海商法律冲突直接影响国际贸易和海上运输市场的发展。为了解决这一矛盾，各国自19世纪起就已开始了统一海商法的努力，特别是第二次世界大战后，随着第三世界国家经济的发展，船运国与货主国之间的利益冲突更加突出，使得消除各国海商法之间的冲突成了迫切需求，从而掀起了一股统一各国海商法的潮流。具体的做法是：
（一）经过各国政府和有关国际组织的努力和协调，在国际间制订一系列有关海商活动的国际公约。例如，调整海上货物运输的《海牙规则》（1924年）、《维斯比规则》（1968年）和《汉堡规则》（1978年）；有关海上旅客运送的《雅典公约》（1974年）；有关海上航行安全的《国际海上人命安全公约》（1974年）、《国际船舶载重线公约》（1966年）、《国际船舶吨位丈量公约》（1969年）、《国际海上避碰规则》（1972年）、《国际集装箱安全公约》（1972年）、《船员培训、发证和值班标准公约》等；至于海上运输活动的法律责任，则制订了《船东责任限制公约》（1957年）和《国际海事索赔责任限制公约》（1976年）、《国际海上油污损害民事责任公约》（1969年）等。上述公约经各缔约国或参加国接受而生效后，可以把这些方面的海商法律统一起来，直接适用于有关当事人之间的海事法律关系，从而在所涉问题上避免和消除有关海事法律冲突。
（二）在各国的海商法中设定双边冲突规范，作为确定准据法的法律根据。冲突规范本来是国际私法上特有的概念，用以在解决国际间民事纠纷时确定适用何国法律解决法律冲突。现在，这一冲突规范被逐渐地引入海商法。例如，我国《海商法》就在第十四章中专门规定了涉外关系的法律适用的若干冲突规范。例如，船舶所有权的取得、转让和消灭适用船旗国法律；船舶优先权适用受理案件的法院所在地法律；船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地的法律；共同海损理算，适用理算地法律。
（三）由民间机构制订相应的国际惯例或格式合同，供海上运输活动的参加者予以选择适用。当事人一旦选定了某一国际惯例或格式合同，便要受其约束，这已成为各国公认的法律规则。
例如，用于处理共同海损理算关系的《约克·安特卫普规则》（现有1924年、1950年、1974年和1994年四个规则），对于协调各国的共同海损理算业务，平衡各方当事人的利益冲突具有积极的作用；而英国劳合社制订的“劳氏救助合同格式”和“劳氏船货保险合同格式”分别在海难救助和海上保险领域中，为各国的法律普遍认可，并得到广泛的适用。这些国际惯例或格式合同起到了消除多国海商法律冲突的作用，因而也成为统一各国海商法律冲突的一种有效方法。
三、我国海商法中的冲突规范
我国海商法针对不同的海事法律关系规定了不同的冲突规范。
（一）涉外海（商）事合同关系的冲突规范。我国《海商法》第269条规定：“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”据此，我国涉外海（商）事合同关系或合同纠纷的冲突规则实行的是“当事人协议选择原则”与“最密切联系原则”。
1。当事人协议选择法律，是指涉外海（商）事合同关系中的当事人协商选择某一国法律或国际公约、国际惯例作为解决合同争议的准据法。允许当事人协议选择合同适用的法律，能使调整合同的法律具有可预见性、确定性，从而增强合同关系的稳定性，有利于合同的履行和争议的解决。但随着世界各国对经济活动干预的不断加强，各国法律又普遍对当事人的意思自治进行了相应的限制。这些限制表现在：（1）关于合同当事人选择法律的形式方面的限制。协议选择有明示选择与默示选择之分。各国一般都支持以明示的形式选择法律，但以英国为代表的一些国家认可依据案件中的相关情况推定合同当事人默示选择法律的形式。我国法律虽然未明确当事人选择法律应采用何种形式，但我国新合同法规定合同必须双方协商一致才能成立。所以，当事人选择法律适用不论是作为涉外海（商）事合同的条款还是作为一个新的合同，都必须以明示的方法进行。（2）关于当事人选择法律的内容方面的限制。现代大多数国家的法律都规定了选择法律作为涉外海（商）事合同关系的准据法时，所选择的法律不得与本应作为准据法的某国法律的公共政策相抵触。我国的法律也作出了类似的规定，主要表现在：当事人选择法律不得违反我国的公共秩序或法律的基本原则，我国《民法通则》第150条和《海商法》第276条即含有此意；当事人选择法律不得违反我国法律的强制性规定，1988年最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第194条及《海商法》第269条作出了类似规定；当事人所选择的法律需要与其合同之间有一定的联系，虽然我国法律、司法解释无这方面的明文规定，但是，这种限制可以防止当事人规避与其海事合同有密切联系的法律的强制性规定。（3）关于当事人选择法律的时间方面的限制。对此，我国立法无明文规定，其他国家的立法或相关国际公约允许当事人在合同订立之后选择、变更所选择的法律，但同时规定当事人的行为不应对第三人的权利造成影响，也不得有损于合同形式的效力。我国可以借鉴此规定。
2。适用“与合同有最密切联系”的国家的法律。合同当事人未能有效地选择法律时，应如何决定合同的准据法，大多数国家采用了适用“与合同有最密切联系”的国家法律的方法，我国也采用了这种方式。涉外海事合同关系复杂，涉及的因素很多，在运用“最密切联系原则”确定合同准据法时，以下因素是法院必须综合考虑的：（1）合同签订地。由于涉外海事合同大多数是当事人通过函、电异地签订的，关于合同成立的形式要件和实质要件就有可能因双方所在国的法律规定不同产生分歧。合同签订地法无疑是衡量合同在形式上是否有效的依据。（2）合同履行地。根据国际私法的一般原理，确定法律关系的场所，从而决定应适用的法律，一般是根据一系列表现于外部空间的连接点。在涉外海事合同中，使其合同特定化的最有意义的行为就是履行行为，它弥补了异地合同所产生的缔约地难以确定的缺陷。（3）当事人所属国。当事人是签订和履行合同的主体，当事人的缔约能力与履约行为都要受其所属国法律支配。故必须把当事人所属国作为确定涉外海事合同准据法的因素加以考虑。（4）法院地。法院地往往与涉外海事合同纠纷有相当密切的联系。法院地往往就是合同纠纷产生地，它体现了与合同密切联系的场所关系。（5）船旗国。这是涉外海事合同关系准据法的选择的特殊因素。对于由于船舶航行的必要而订立的合同，当事人没有选择准据法时，法院可以依国际习惯做法适用船旗国法。
（二）涉外船舶物权关系的冲突规范。根据我国《海商法》第270条至第272条规定，我国涉外船舶物权关系包括涉外船舶所有权关系、船舶抵押权关系、船舶优先权关系等。
1。国际社会关于船舶物权关系冲突规范的立法例。主要包括：（1）认为船舶所有权、抵押权和优先权都具有共同的物权基本性质，在选择准据法时从其共同性质出发，把三者有机地联系起来，规定了普遍适用的船舶物权的准据法，即以船旗国法为其准据法。（2）认为船舶所有权、抵押权和优先权并不属于同一性质的权利，特别是优先权属于程序性的权利，三者没有必然的联系，因此，分别规定了不同的准据法。采用这种立法例的国家一般规定船舶所有权和抵押权的准据法为船旗国法，而船舶优先权的准据法为法院地法。（3）虽然认为船舶所有权、抵押权和优先权的基本性质相同，但在确定准据法时，并不从权利本身的性质出发，而代之以产生这些权利的原因为根据确定准据法。例如，当有关船舶所有权、抵押权和优先权的争议是因合同引起的，应考虑当事人选择的法律作为准据法，若当事人之间没有选择法律的协议，则法院以与合同最密切联系的法律为准据法。
对照以上国际社会有关船舶物权关系冲突规范的三种立法例，可以将我国海商法关于船舶物权关系冲突规范的立法归入第二类，即规定了船舶所有权、抵押权适用船旗国法，船舶优先权适用受理案件的法院地法。同时规定，船舶在光船租赁以前或光船租赁期间设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。
2。涉外船舶物权关系的准据法——船旗国法与法院地法的适用范围。其主要适用原则为：
（1）船旗国法对涉外船舶所有权关系的适用范围。作为涉外船舶所有权关系准据法的船旗国法的适用范围，应包括船舶所有权的取得、转让和消灭的全部条件和效力。（2）船旗国法对涉外船舶抵押权关系的适用范围。作为涉外船舶抵押权关系准据法的船旗国法的适用范围，应包括船舶抵押权的设定条件、抵押权标的的范围、抵押权的转移及其内容、效力、受偿顺序等。（3）法院地法对涉外船舶优先权关系的适用范围。作为涉外船舶优先权关系准据法的法院地法的适用范围，应包括船舶优先权所担保的优先债权的项目、受偿顺序、船舶优先权的效力、行使方式、时效等有关船舶优先权的全部问题。
（三）涉外船舶碰撞损害赔偿关系的冲突规范。船舶碰撞多为通航水域的突发事故，有的可能发生在一国的内水、港口，有的可能发生在一国�
